В данной статье будут использованы различные финансовые, экономические термины, многие из которых являются взаимозаменяемыми, например – акции, участники, акционеры, доли. При этом важно понимать, что все представленные ниже практические советы будут работать как для ООО, так и для АО, однако, обратный эффект не является обязательным.
Основные условия
Для того, чтобы заключить договор конвертируемого заема, необходимо согласовать несколько условий:
процентная ставка;
сумма займа;
права участника договора, которые остаются у него после конвертации;
оценка акций до начала конвертации (при этом определяются возможные скидки, потолок конвертирования, различные метрики);
порядок и основание для конвертации.
Если говорить о конвертируемых займах с самого момента их появления, изначально они применялись на территории США в процессе заключения инвестиционных сделок. С помощью конвертируемого заема появлялась возможность перенести оценку стоимости бизнеса на следующий раунд поступления денежных средств от вкладчиков. При этом на поздних этапах появлялись опытные, крупные инвесторы, которые предлагали свои финансовые модели.
Спустя некоторое время конвертируемый заем стал применяться крайне редко, однако, не так давно спрос на его использование значительно повысился. Как пример – применение данного инструмента компаниями SnapGoldman, Sachs.
Использование конвертируемых займов на территории России
Если сравнивать с практикой США в данной направлении, условия конвертируемых займов на территории Российской Федерации имеют определенные отличия. Именно их необходимо рассмотреть подробнее.
Оценка компании
Одно из важных преимуществ конвертируемого заема – в процессе заключения договора данного типа нет необходимости выполнять оценку компании. Стоимость акций, а также общая цена бизнеса будут определены в будущем. Благодаря этому, начинающий вкладчик может предоставить денежные средства сразу, после чего дождаться появления опытного, крупного инвестора, которые выполнит точный расчет стоимости компании в действующих реалиях.
На территории России большинство вкладчиков не желают рассчитывать стоимость компании, и чаще всего это связано с тем, что нет общего понимая, как это правильно сделать.
Однако, чтобы процесс оценки не вызывал серьезных проблем, в договоре можно заранее указать другую формулу для расчета стоимости бизнеса. Один из лучших вариантов при этом – общий учет дохода за прошлый год. Выбор эффективной формулы для расчета напрямую зависит от сферы деятельности компании.
В данном шаблоне будет представлена формула оценки стоимости бизнеса на основе дохода, который был получен за последний год. При этом вкладчику предоставляется дисконт на 20% к полученной цене.
Как пример: перед началом конвертации задолженность составила 200 рублей. Прибыль, которую получил заемщик за прошлый год – 1000 рублей. Доля лица, выдавшего займ после выполнения конвертации – 6%.
Для того, чтобы перенести конвертацию на следующий раунд финансирования, в представленном ниже шаблоне необходимо поменять местами статью 7 и 4.
Событие конвертации
Чаще всего процедура конвертации в долю выполняется автоматически, когда наступает следующий этап финансирования. Однако, такая система привычна только для США. На территории Российской Федерации заемщики и инвесторы в большинстве случаев не привязывают процедуру конвертации к следующему раунду финансирования. Это обуславливается различными причинами – следующий раунд финансирования произойдет нескоро или же заемщик и инвестор желают распорядиться конвертируемым заемом в других направлениях.
В шаблоне, который представлен ниже, используется простая, доступная для понимания схема, по которой инвестор выбирает исполнение согласно личным предпочтениям. Это может быть требование конвертации или же требования относительно возврата предоставленной денежной суммы с процентами. Установленный срок на возврат денег вкладчика – 1 год. Однако, при желании можно выбрать любой временной промежуток. В том случае, если вкладчик не требует выдачи доли обратно, срок автоматически продлевается еще на 1 год.
Личные поручительства и залоги от основателей
Один из негативных моментов, который в полной мере ощутил на себе рынок России - кабальные условия для фаундеров. Однако, эта проблема полностью не зависит от владельцев компаний или вкладчиков по отдельности. Основатели компаний не всегда понимают, что предоставленные денежные средства нельзя использовать на развитие проектов, о которых не знают вкладчики. Многие начинающие инвесторы в свою очередь не понимают огромного риска венчурных инвестиций.
Но рассматривая тенденцию в общем, можно сказать что ее движение положительное. Если же есть неуверенность в действиях основателя компании, инвестор должен сам приступать к контролю и частичному управлению проектом, стараться активно действовать через скупку акций совладельцев.
Юридические особенности представленной схемы
Говоря о правовом поле, которое действует на территории Российской Федерации, есть несколько рабочих вариантов его структуризации. Однако, как утверждают многие специалисты в данной сфере, самый эффективный метод – договор на предоставление денег от вкладчика с заемщиком, при этом внесение в заключаемый договор некоторых корпоративных элементов. Акционеры бизнеса при осуществлении конвертации должны создать новые акции для вкладчика. Такая модель представленная в данной шаблоне.
Стороны
Так как предлагаемый конвертируемый заем смешанный, в качестве сторон, которые заключают такой договор должны выступать:
ООО как основной заемщик;
инвестор;
сотрудники ООО.
Осуществление конвертации
Процедура конвертирования выполняется за счет увеличения общего капитала владельца бизнеса благодаря денежному вкладу со стороны инвестора. Капитал при этом увеличивается в счет полученных средств.
Принудительное исполнение
Одна из явных проблем предложенного шаблона, которую может распознать любой опытный юрист, работавший с конвертируемыми займами – можно ли выполнить конвертацию принудительно, силами вкладчика, если владелец компании откажется от проведения данной процедуры.
Здесь нужно признать, что принудительно выполнить конвертацию напрямую не составит возможности. Это обуславливается тем, что даже с помощью суда невозможно повлиять на волю собственников ООО.
Однако, есть другой вариант выполнить конвертацию, если изначально собственники компании не согласны. Проверенный способ - использование повышенной процентной ставки одновременно с солидарной ответственностью. Если в этой ситуации процесс конвертации не начинается:
вкладчик имеет право предъявить требования по скорейшему проведению конвертации к владельцу, акционерам, совладельцам ООО;
проценты на предоставленный займ будут пересчитаны трехкратно, что сильно ударить по компании в случае отказа от выполнения конвертации.
В том случае, если нужно установить жесткое, неизменное требование к фаундеру, относительно того, что нужно выдать долю инвестору, модель по залогу доли является самым оптимальным. При этом понадобится дополнительный договор на залог доли, в котором будет предоставлено требований о том, что фаундер обязан вернуть вкладчику его средства в любом случае, даже за счет собственной доли.
Однако, далеко не всегда принудительная конвертация приводит к успешному сотрудничеству в дальнейшем, получению значительный прибыли от инвестиций. Лучший вариант в этом плане – заранее указать в договоре повышенные проценты по инвестициям, благодаря чему можно увеличить личную доходность, не нарушая планы владельцев компании.
Чтобы добиться наиболее оптимальной принудительной конвертации, рекомендуется попробовать способ структурирования конвертируемой суммы вклада с помощью опциона, по которому заключается договор, или же через предоставление денежных средств в пользу владельца, совладельца, залога его доли. Но далеко не всегда подобные схемы получают одобрение, так как договор нужно заключать не с компанией, а с ее владельцем напрямую. Из-за этого после конвертации доли участников бизнеса размываются, сам процесс становится непропорциональным. Процедура начинает напрямую зависеть от размера доли основателя, с которым был заключен договор.
Особенности формы договора
Описанный конвертируемый договор относится к смешанному типу, состоит из корпоративного договора, договора займа.
Что касается требований нотариальной формы, они не применимы к данному договору, его частям. Благодаря этому, подобный документ можно быстро заключить в письменной форме. Однако, если нужно полностью обезопасить себя от возможного риска признания формы составленного документа несоблюденной.
Если в договор будут дополнительно включены условия относительно залога доли, такой документ в обязательном порядке необходимо оформлять через нотариуса.
АО или ООО – в чем разница?
Представленный выше шаблон конвертируемого займа разработан специально для ООО. Связано это с тем, что именно ООО является преобладающей формой частного бизнеса на территории России.
Однако, по приблизительным расчетам, можно сказать что предложенная схема в большинстве ситуаций сработает и с АО. Но в этом случае процедура конвертации будет осуществляться с помощью оплаты отдельных акций компании, за счет учета требований к денежным средствам АО, благодаря их размещения через закрытые подписки.
При этом разбираясь с конвертируемыми заемами в АО, необходимо учитывать формальности и процедуры, которые связаны с регистрацией дополнительного выпуска акций, составления отчетности о данном процессе.
Действия с основными активами компании
Отчуждение, реорганизация, ликвидация – приводят к уменьшению цены компании. Но чтобы снизить риски по заключенному договору, необходимо получить соответствующее согласие вкладчика. При различных нарушениях, инвестор может потребовать возвращения вложенных средств. Придется заплатить обозначенные в договоре проценты в трехкратном размере. Но при хороших, уважительных отношениях между заемщиком, вкладчиком, можно договориться о других, менее жестких, убыточных для компании последствиях.
Заключение
Представленный выше шаблон нельзя назвать идеальным, он имеет свои недостатки. Однако, он является более простым, чем большинство конвертируемых займов, заключаемых на территории России в данный момент. Одновременно с этим, можно не волноваться, и заключить договор через официальную корпорацию в Делавэре.
Читайте другие статьи по темам:
Юридический аудит (due diligence) стартапа — от А до Я
Краудфандинг как привлечь деньги с помощью коллективного финансирования
Сделки M&A. Зачем компании проводят слияния и поглощения
Как устроены опционы и что они из себя представляют
Какие бывают раунды привлечения инвестиций
Новые требования к электронным счетам в Панаме
Где лучше открыть оффшорную компанию для интернет-торговли подпиской на журнал